共和新路律師提出隨著反腐敗斗爭(zhēng)力度的加大，行受賄的手段越來(lái)越隱蔽，以前以直接收錢(qián)的形式為主，現(xiàn)在更多采取隱蔽的方式，比如借貸型受賄，假借民間借貸的方式來(lái)逃避法律的懲罰。
 

　　（一）借雞生蛋

　　實(shí)踐中，“借雞生蛋”的情況比較多，也比較復(fù)雜。比如，國(guó)家工作人員從請(qǐng)托人處借錢(qián)用于購(gòu)房、炒股等，獲得收益后再把本金還給請(qǐng)托人，完成“空手套”。

　　國(guó)家工作人員借他人的“雞”獲得的“蛋”能否認(rèn)定為受賄款，需要具體問(wèn)題具體分析，主要看獲得的收益是來(lái)自請(qǐng)托人的讓渡，還是國(guó)家工作人員自身的經(jīng)營(yíng)管理行為。

　　對(duì)前者來(lái)說(shuō)，本金獲得的收益是確定的，只是請(qǐng)托人將該部分收益轉(zhuǎn)讓給國(guó)家工作人員；

　　對(duì)后者來(lái)說(shuō)，收益是不確定的，可能賺錢(qián)也可能賠錢(qián)，此時(shí)不宜直接認(rèn)定為受賄，但是如果請(qǐng)托人在“借錢(qián)”同時(shí)附加一定的條件，將利益確定化則另當(dāng)別論。比如一上市公司董事長(zhǎng)在借錢(qián)的同時(shí)，將公司內(nèi)幕消息告知某領(lǐng)導(dǎo)干部，從而讓其獲得確定收益；再如請(qǐng)托人借錢(qián)的同時(shí)和某領(lǐng)導(dǎo)干部約定保本收益，不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)等。
 

　　（二）以借為名（形借實(shí)賄）

　　行受賄雙方為規(guī)避調(diào)查，將收受賄賂的行為偽裝成正常的民事借貸行為，表面上看有受賄人書(shū)寫(xiě)的借條，還有的行賄人書(shū)寫(xiě)還款收據(jù)等。
 

　　例如某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司董事長(zhǎng)荔某輸受賄案(注：參見(jiàn)最高人民法院刑事審判第一至五庭主辦《刑事審判參考》第1144號(hào)指導(dǎo)案例。)，荔某輸利用職務(wù)便利為劉某某提供幫助，并和劉某某約定采用簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同加高額違約金的方式支付賄賂款。協(xié)議約定自簽訂之日起7個(gè)工作日內(nèi)支付首付款100萬(wàn)元，每延遲一天付款，劉某某支付房屋出售價(jià)1%的違約金。如果荔某輸未能在規(guī)定期限內(nèi)辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)，則要將首付款退還，但違約金除外。
 

　　事實(shí)上，該房子是單位集體蓋的，無(wú)法過(guò)戶(hù)，合同實(shí)質(zhì)無(wú)法履行。之后荔某輸陸續(xù)收到劉某某給予的首付款加延遲支付的違約金共130萬(wàn)元，因無(wú)法完成交易后退還100萬(wàn)元，實(shí)際獲得30萬(wàn)元。半年后荔某輸?shù)弥腥艘蝾?lèi)似問(wèn)題被查處，找到劉某某補(bǔ)寫(xiě)一張30萬(wàn)元欠條以應(yīng)付檢查。

　　根據(jù)相關(guān)司法解釋?zhuān)Y(jié)合司法實(shí)踐，主要從以下幾個(gè)方面來(lái)判斷是否為“以借為名”的受賄行為：

　?。?）有無(wú)催款的行為，從借款人意思表示也可以判斷是正當(dāng)?shù)拿耖g借貸行為還是不正當(dāng)?shù)男惺苜V行為；

　?。?）有無(wú)還款的能力，是有錢(qián)不還，還是沒(méi)錢(qián)可還；

　?。?）未歸還的原因，是客觀原因還是主觀原因。審查調(diào)查中，若通過(guò)以上因素綜合判斷后，仍無(wú)法得出唯一結(jié)論，仍然不能排除借款懷疑時(shí)，應(yīng)本著有利于被審查調(diào)查人的原則，不認(rèn)定為受賄。

　?。?）有無(wú)借款手續(xù)，是否約定還款的期限、利息、擔(dān)保等；

　?。?）有無(wú)正當(dāng)、合理的借款事由，是資金短缺還是投資生意等；

　?。?）借貸雙方關(guān)系，是平等民事主體間的關(guān)系還是管理與被管理主體間的關(guān)系，其區(qū)別主要在有無(wú)請(qǐng)托謀利事項(xiàng)；

　?。?）有無(wú)還款的意思表示及行為；　  上海刑事律師事務(wù)所